国家税务总局关于下发《税务登记证件代码编制说明》的通知

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本 案 如 何 处 理
兼谈对挪用公“款”的理解
夏冰

一、案情简介
犯罪嫌疑人何某某原系A国有公司经理，1995年4月何某某应B国有公司经理赵某某要求将本公司50万元公款打入B公司以解决B公司经营运作上的周转不灵。在50万元打入B公司后不久，赵某某利用自己职务之便将其中20万元挪用做个人营利活动（犯罪嫌疑人何某某并不知情）。1995年10月，赵某某不再担任B公司经理之职。为使自己挪用公款之事不被处理，赵某某找到何某某，将有关情况如实告之何某某，并请求何某某以A公司名义出具证明，证明A公司打入B公司的50万元中有20万元是给赵某某个人所用的。何某某碍于朋友情面，出具了该证明。赵某某遂持该证明回公司将帐目冲平，填补了自己挪用20万元公款所造成的空缺。之后，因为经营不善，赵某某拖欠该20万元一直未能归还A公司直至2001年2月案发。

二、意见分歧及评析
本案对于何某某是否构成犯罪产生了两种截然不同的意见：
第一种意见认为犯罪嫌疑人何某某不构成挪用公款罪。因为根据我国《刑法》第384条的规定构成挪用公款罪的一个必备条件是“国家工作人员利用职务上的便利”挪用本单位公款。而本案之中A公司的50万元已经打入B公司帐户，并且赵某某在告之何某某之前已经将20万元公款挪做己用。那么，作为何某某他有什么权力去支配他？既然何某某没有权力支配这20万元，那么他又如何利用职务之便将其挪为个人所用？既然没有利用职务之便将本单位公款挪做私用，那么何某某又如何构成挪用公款罪？除此之外，挪用公款罪所侵犯的客体是公款使用权和国家财经管理制度，在赵某某将20万元公款挪做己用之后危害已经造成，而不以何某某的行为为转移。对这种危害结果应当处罚的对象是赵某某，而不应该由何某某承担。因此犯罪嫌疑何某某挪用公款罪。
第二种意见，也是笔者所支持的意见，就是犯罪嫌疑人何某某构成挪用公款罪。支持犯罪嫌疑人何某某不构成犯罪的理由主要是何某某不能支配不在其控制之下的这20万元，以及一事不能两罚。这些理由看似“言之凿凿”，细想之下却是“思之藐藐”，经不起推敲：
1、它混淆了犯罪嫌疑人何某某挪用的20万元就是A公司打入B公司的50万元中的一部分以及了犯罪嫌疑人何某某挪用公款的时间。而事实上，作为种类物的货币，特别是通过银行划拨的款项，并没有区别于同类货币的自身特点，只不过是一种权利和价值的象征。因此当A公司的50万元打入B公司后，它就完全是与B公司的财产融为一体的。因此犯罪嫌疑人何某某并没有挪用已经打入B公司的50万元。另外，在本案中，共发生过2次挪用公款的行为——第一次是1995年4月赵某某利用职务之便挪用B公司20万元为自己营利之用；第二次是1995年10月犯罪嫌疑人何某某利用职务之便挪用20万元给赵某某个人所用。
2、它混淆了犯罪嫌疑人何某某与赵某某的犯罪行为给国家造成的危害。持第一种意见的人认为挪用公款罪所侵犯的客体是公款使用权和国家财经管理制度，在赵某某将20万元公款挪做己用之后危害已经造成，而不以何某某的行为为转移。在这里我们需要明确国有资产是属于国家的，具体到每个国有公司只是代表国家经营和管理国有资产。在这种情况之下不能以给国家造成的绝对损害来衡量不法行为的危害，应当具体到每一个国有公司自身。举一个简单的例子，如果本案中B公司不归还A公司另外这30万元，难道就可以以国家没有受到“实际的”损失就听之任之？所以说赵某某的挪用行为是使B公司对20万元的公款的使用权失去控制，而犯罪嫌疑人何某某的行为就是使A公司承担了本来不应由其承担的对20万元公款的使用权失去控制的风险，使这20万元的使用权丧失可能转嫁到A公司。
3、它混淆了犯罪嫌疑人何某某与赵某某挪用公“款”的对象。赵某某所挪用的对象十分清楚，是我们理论及司法实践上一般所理解的确定的、没有争议的国有资金。而犯罪嫌疑人何某某所挪用的对象并不是有形的资金或物资，而是一种财产权利，更明确的说就是挪用了A公司的债权。当A公司将50万元打入B公司时，B公司取得这50万元的所有权，A公司取得以B公司为债务人的债权。退一步说即便是企业之间的资金拆借行为不合法，A公司依然享有从B公司返还财产的权利。正是由于犯罪嫌疑人何某某利用职务之便的行为，才使得A公司用对B公司的20万元债权填补了本应由赵某某承担的对B公司的债务，使得A公司20万元的债务人由B公司变为赵某某，从而使A公司的经营管理的国有资产使用权流入个人手中。
综上所述，犯罪嫌疑人何某某主观上有将本单位资金挪做个人所用，客观上利用职务之便处分了本单位的财产，实际上造成了本单位的20万元资金的使用权长期落入个人手中的危害结果，而且何某某的行为与危害结果之间存在着直接的因果关系。因此，犯罪嫌疑人何某某的行为已经构成挪用公款罪。

三、通过本案反映出的问题和建议
在阐述了犯罪嫌疑人何某某之所以构成挪用公款罪的理由之后，笔者想指出本案产生如此之大的争议的关键在于我们对于挪用公款罪的犯罪对象的一般理解不够广泛，已经不适应时代发展的要求。
一般意义上，“广义上的公款，是指公共款项、国有款项和特定款物以及非国有单位和客户资金的统称。……狭义上的公款，专指公共所有的资金款项，包括国有的资金款项、劳动群众集体所有的资金款项或用于扶贫和其他公益事业的社会捐助、专项资金”。 ① 这里对“公款”的理解是款项或者物资，都是具有一定物质表现形式的。笔者认为随着时代的发展、法律的完善、支付方式的新型化、多元化等的因素，仅将“公款”的形式局限于有形的款项或者物资，既不适应社会进步的要求，也不利于保护国有资产，这里的“款”应当进行扩散外延的理解，它还包括一种财产性权利。
第一，从理论研究看，明确“公款”包括财产性权利有一定基础。笔者认为虽然这里的“款”应当被理解为可以包括财产性权利没有明确的提法和规定，但在理论界及有关实践中确实也有如此理解和操作的。最典型的就是挪用公款进行担保的案件。众所周知担保有保证、抵押、置押、留置、定金这几种形式。而其中有部分形式在设立之时并没有发生物质形式上的财产转移，例如保证只是担保人保证在债务人不履行债务时按约定履行债务或承担责任的行为。在这种情况下，行为人处分的也仅仅是国有财产的财产性权利，而并不具体指向哪一个具体的款项或款物。
第二，从法律规定及实践看，明确“公款”包括财产性权利并不与有关法律冲突。笔者认为挪用公款中的“款”只是一个代名词，并不局限于“款项”，这点已经从《刑法》明文规定挪用特定款物构成挪用公款罪得到确定。既然“款”未被确定为款项或款物，就有了延伸理解的空间和法律可行性。此外，根据有关司法解释，挪用国库卷做挪用公款论也体现了在司法实践中实际上也有将挪用财产权利作为挪用公款的。因为归根结底国库卷并不是货币，它实际上也是一种债权体现，是以国家为债务人的债权体现。
第三，从危害性角度讲，也应当明确“公款”应当包括财产性权利。由于没有物质表现形式，这种挪用将更为隐蔽。但是其给国家所造成的损失和危害并不比一般意义上的挪用公款少。事实上，从会计学角度来讲国家的财产是由固定资产、流动资金、债权等组成的，我们当然不能只保护其中的一方面或几方面，而是应该全面保护。如果我们抱定现状、死守不变，只能使不法之徒有机可乘，从而使国有资产多了一个流失的途径。

注释：
①刘家琛 《新刑法新问题新罪名通释》 第960-961页

宁波市镇海区人民检察院
夏冰
吉林省长春市人民政府


长春长春市人民政府令第14号


　　 《长春市机动车排气污染防治管理办法》业经2010年10月29日市政府第32次常务会议通过，现予发布，自2010年12月1日起施行。

　市长：崔杰

　　二〇一〇年十月二十九日

长春市机动车排气污染防治管理办法

　　

　　第一条 为防治机动车排气污染，改善大气环境质量，保障人体健康，根据《中华人民共和国大气污染防治法》、《吉林省城市机动车排气污染防治条例》等有关法律、法规的规定，结合本市实际，制定本办法。

　　第二条 本办法所称机动车，是指以汽油、柴油、天然气、液化石油气等作为燃料的机动车辆，包括使用双燃料的机动车辆以及混合动力的机动车辆。

　　本办法所称机动车排气污染，是指由排气管、曲轴箱、油箱和燃油（气）系统向大气排放和蒸发各种污染物所造成的污染。

　　第三条 本市行政区域内的机动车排气污染防治管理适用本办法。

　　第四条 市环境保护主管部门负责本市机动车排气污染防治的监督管理工作。

　　县（市）环境保护主管部门负责本辖区内机动车排气污染防治的监督管理工作。

　　公安、交通、质量技术监督、工商等有关部门应当按照各自职责，依法做好机动车排气污染防治的相关管理工作。

　　第五条任何单位和个人都有权对机动车排气污染等违法行为进行举报。

　　第六条 市、县（市）环境保护主管部门应当依据城市发展总体规划和大气污染防治规划，制定机动车排气污染防治专项规划，报市、县（市）人民政府批准后实施。

　　第七条 环境保护主管部门应当建立机动车排气污染防治网络监控系统。公安机关交通管理部门和机动车排气污染检验机构等单位应当提供相关信息，配合建立机动车排气污染防治网络监控系统，实现机动车排气污染防治信息共享。

　　第八条 环境保护主管部门应当建立和完善机动车排气污染监测和综合分析制度。通过定期检验、停放地检验和路上检验，对机动车排气污染情况进行综合统计分析，及时向国家、省环境保护主管部门反馈机动车排气污染信息，并向社会通报机动车排气污染情况。

　　第九条 机动车上已经装载的排气污染控制装置，任何单位和个人不得将其损坏、改装、拆除或者擅自停止运行。

　　机动车向大气排放污染物不得超过规定的排放标准。超过规定排放标准的机动车，应当安装排气治理装置或者采取其他防治措施，确保达标排放。

　　第十条 初次注册登记的机动车应当符合国家最新环保车型名录。

　　外埠迁入本市的机动车应当符合国家最新环保车型名录，并须经环保检验合格。

　　不符合前两款规定的，公安机关交通管理部门不予办理机动车注册登记手续。

　　第十一条 在用机动车实行排气污染定期检验与维护制度。

　　在用机动车应当由具有相应资质的检验单位进行排气污染定期检验，对检验不合格的机动车，由具有相应资质的机动车排气污染维修治理企业维修，并在规定的期限内进行排气污染复检。

　　第十二条 机动车排气污染定期检验应当与安全性能定期检验同步进行，对排气污染不符合标准的，公安机关交通管理部门不予办理年检手续。

　　第十三条 机动车实行环保分类标志管理制度。机动车符合排气污染标准的，根据其污染物排放情况，由环境保护主管部门分别核发机动车环保检验合格绿色标志或者黄色标志。

　　机动车环保检验合格标志应当粘贴在机动车前风挡玻璃右上方。任何单位和个人不得转让、转借、涂改或者伪造机动车环保检验合格标志。

　　环境保护主管部门应当会同公安机关交通管理部门对属于环保检验合格黄色标志的机动车，采取限制区域、限制时间行驶的交通管制措施。具体办法由环境保护主管部门会同公安机关交通管理部门另行制定，报市、县（市）人民政府批准后实施。

　　第十四条 环境保护主管部门对排气污染疑似超标的机动车，应当在机动车停放地进行排气污染抽检，被检查的机动车所有人或者使用人应当予以协助，不得拒绝。

　　第十五条 环境保护主管部门应当会同公安机关交通管理部门对在道路上行驶的机动车进行排气污染抽检，公安机关交通管理部门负责指挥排气污染疑似超标的机动车停靠，环境保护主管部门负责现场检验。

　　第十六条抽检超过排气污染标准的机动车，由环境保护主管部门下达《机动车排气污染复检通知书》，收到《机动车排气污染复检通知书》的机动车所有人，应当按照规定到具有相应资质的检验单位进行排气污染复检。未经复检或者复检不合格的，不得上路行驶。

　　第十七条 从事机动车排气污染检验的单位，应当遵守下列规定：

　　（一）具有相应的资质，并受省环境保护主管部门委托；

　　（二）检验设备符合规定的标准，并经过法定计量检定机构周期检定合格；

　　（三）按照规定的排气污染检验方法、技术规范和排放标准进行检验，并出具检验报告；

　　（四）建立检验数据信息传输网络，与环境保护主管部门机动车排气污染网络监控系统对接，按照规定报送机动车排气污染检验数据信息，接受监督管理；

　　（五）不得从事机动车排气污染维修治理业务；

　　（六）法律、法规规定的其他事项。

　　第十八条 违反本办法规定，未按规定粘贴机动车环保检验合格标志的，由环境保护主管部门处以警告或者二十元以上二百元以下罚款。

　　第十九条 违反本办法规定，未取得或者转让、转借、涂改、伪造机动车环保检验合格标志的，由环境保护主管部门处以一百元以上五百元以下罚款。

　　第二十条 违反本办法规定，有下列情形之一的，由环境保护主管部门责令限期改正，并处以二百元以上一千元以下罚款：

　　（一）损坏、改装、拆除或者擅自停止运行机动车排气污染控制装置的；

　　（二）在道路上行驶的机动车排气污染超过标准的；

　　（三）抽检超过排气污染标准的机动车，未经复检或者复检不合格仍上路行驶的。

　　第二十一条 违反本办法规定，拒绝环境保护主管部门对机动车排气污染进行抽检的，由环境保护主管部门责令停止违法行为；情节严重的，按每辆车处以二百元以上一千元以下罚款。

　　第二十二条违反本办法规定，机动车所有人未按照规定进行机动车排气污染年度检验或者在机动车排气污染检验中弄虚作假的，由环境保护主管部门处以二百元以上一千元以下罚款。

　　第二十三条违反本办法规定，机动车排气污染检验的单位未取得省环境保护主管部门委托从事机动车排气污染检验，或者在检验中弄虚作假的，由环境保护主管部门责令限期改正，可处以一万元以上三万元以下罚款。

　　第二十四条 环境保护主管部门工作人员在机动车排气污染防治管理工作中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级机关给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第二十五条 本办法自2010年12月1日起施行。