宁波市公共机构节能办法

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对我国公司财务监督制度的法律思考

王兆华（兰州大学法学院2002级硕士研究生）

内容提要：从形式上看，我国已建立起了较完整的公司财务监督机制，但是这并没有防止会计信息失真问题频频发生，根源在于我国的财务监督制度仍存在缺陷，会计法已经做了修改。现在值此《公司法》修改之际，希望能在以下方面完善我国的公司财务监督机制：外部，引入英国的审计员制度；内部，强化监事会的监督功能；确立独立董事制度，发挥独董的监督作用。
关键词：财务监督制度；公司法；审计员制度；监事会；独立董事

为了保证公司会计资料的真实、完整、合法、公正，各国公司立法日益加强对公司的财务监督，并形成了各具特色的监督模式。在我国，公司设监事会，监事会有权检查公司财务(《公司法》第54条、策126条)；公司在每一会计年度终了时制作的年度财务报告，应依法经审查验证(第175条第1款)；根据我国《证券法》的规定，证监会对上市公司的信息披露负监管责任等等。
从形式上看，我国已建立起了较完整的财务监督机制。但事实上，一直以来我国存在会计造假以及由此引发的会计信息失真问题，而且其严重程度已为政府、社会公众及会计界所公认。尤其是虚假报表事件在股市频频出现，己到了骇人听闻的地步。该建的账不建，或者账外有账，会计科目的设置、会计凭证和账簿的使用、会计报表的编制随心所欲，种种不规范的会计操作在我国十分普遍。造成如此混乱的会计秩序原因是多方面的，但其主要原因是财务监督不力。 “其深层次的根源在于不合理的公司治理结构下的会计行为因缺少必要的外部监督而偏离了公允记录和反映公司财务活动的初衷，成为经理阶层实现自身利益最大化的工具”。[1]我国政府已意识到了这点，并着手采取一系列的措施来解决这个问题，如实行会计委认制、政府派驻监察员或财务总监，修改会计法并实施关于惩治违反会计法犯罪的决定。
经修改后《会计法》专辟会计监督一章赋予会计人员重要监督职权，即对违反本法和国家统一的会计制度制定的会计事项，有权拒绝办理等“四个有权”．《会计法》强令会计人员依法履行监督职权，在会计机构和会计人员一章中规定，只要涉及提供虚假财务会计报告、隐匿和销毁会计资料、贪污、挪用公款、职务侵占等违法行为，都属于与会计职务有关的违法行为。在法律责任一章中规定，凡是利用会计凭证、会计账簿、会计报告等会计资料违法的，不问具体行为人是谁，会计人员都要承担法律责任。上述规定对于会计人员依法行使会计职责有一定的约束力。现在，我国正在修改《公司法》，因此应该借此机会强化《公司法》对公司财务监督。笔者认为应当从以下几个方面加强监督：
（1）从外部，公司法应完善审计员对公司财务监督的职能，在这一点上应借鉴英国公司法上的审计员制度。这一制度已经为许多发达国家的公司法所采。相比较而言，我国的注册会计师制度与英国公司法上的独立审计员制度存在以下区别：首先，英国公司法上的审计员是每家公司必须任命的常任审计员，他随时有权检查公司财务，而我国的注册会计师是公司按照有关法律的要求临时聘请的审计员，目的是审计公司年度会计报告的真实性，而且由于时间有限，不可能详细审计，只能采用抽样审计方法，因此，不太可能充分揭示公司的错误及舞弊行为。其次，英国公司法上的审计员具有独立的身份，并且规定了审计员的身份保障制度，审计员由股东大会任命或解任，报酬也由股东大会决定，这就保证了审计员相对于董事的独立身份；而我国的注册会计师是由董事会聘请，报酬由董事会决定，如果注册会计师不按公司意图出具审计报告，董事会就变更注册会计师或会计师事务所，这就导致了一些注册会计师或事务所考虑经济利益而屈从于公司的可能性。再次，英国公司法赋予审计员执行职务的所需的权力，如有权得到公司有关资料，有权参加公司会议，即便是已被免职的审计员仍有权参加股东大会，发表意见，同时加强了审计员的义务和责任。我国要发挥审计员对公司财务的监督作用，就必须填补《公司法》关于审计员规定的空白，借鉴英、法等国的独立审计员制度的规定，对审计员的任职资格、任命、职权与义务、解任与辞职等做出具体的规定。
（2）从内部，健全强化监事会的监督功能。在我国，虽然公司有监事会专门负责检查公司财务，但《公司法》缺乏关于监事的任职资格，任命、职权、义务与责任的规定或规定不完善，致使监事会在实践中形同虚设，没能发挥财务监督的作用。这主要是因为我国《公司法》等法规在规范公司治理结构方面以股东价值为导向，相对重视董事会的作用而忽视监事会的地位，对监事会的运作规定得相当简单，使之在开展监督活动时往往难以在法律上找到可操作的依据。在德国、日本等发达国家监事会由于监督体制的健全，监事会确实在财务监督方面发挥了重要作用，特别是随着社会的发展，股票的分布越来越分散，交易越来越频繁，股东会对董事会的监督越来越少，加强监事会对董事会的监督显得尤为重要。因此我们应从以下方面健全强化监事会的监督功能：一、赋予监事会独立的法律地位。“法律赋予监事会监督职权，而监事会能否有效行使监督权，在很大程度上取决于它能否保持自身的独立性。也就是说，独立性是公司监事会制度的灵魂，保持自身的独立性是监事会有效履行监督权的根本前提”[2]。二，“强化监事会的权力，在突出监事会享有业务执行监督权和财务检查权的同时，赋予监事代表公司起诉董事和经理的权力”[3] 三，为了加强对大型股份公司的财务监督，在监事会之外可以设置会计监事。四、扩大及加强监事的职权，规定监事有权查阅公司账簿和其他财务资料；有权要求执行公司业务的董事和经理报告公司业务情况；有权核对董事会拟提交股东会的会计报告、营业报告和利润分配方案等财务资料，发现疑问可以以公司名义委托注册会计师（或审计员）帮助审查，并向股东大会报告情况等。
（3）在上市公司中发挥独立董事的监督功能。“所谓独立董事制度，就是在董事会中设立独立的非执行董事(亦称外部董事)”[4]。“独立董事制度在约束经理人，减少财务虚假和提高信息披露方面有着重要的作用” [5]，目前独立董事制度刚刚登陆中国不久，独立董事一要“独立”，二要“董事”，可是面对我国目前独立董事“独立”不易，“董事”更难的现实状况，应当首先从立法的层面上为独立董事的“独立”和“董事”保驾护航，这就要求我们在《公司法》修改时借鉴发达国家的立法经验确立健全这个重要的制度。“独立董事和监事会在监控功能上恰好有着互补性。独立董事制度之所以有效，除了因其产生的方式所特有的独立性外，还由于其监督功能的发挥具有天然的事前监督、内部监督以及决策过程监督紧密结合的三大特点” [6]。立法时应当注意独立董事和监事会在监控功能协调，避免出现矛盾的规定。

参考书目：
[1]徐悦.从财务角度看独立董事[J].财政研究,2002,(6).55
[2]常健.饶常林.完善我国公司监事会制度的法律思考[J].上海社会科学院学术季刊,2001,(3).146
[3]倪建林.公司治理结构:法律与实践[M].北京:法律出版社,2001,204
[4]韩志国.独立董事:管理革命还是装饰革命[M].北京:经济科学出版社,2002,2
[5]李永丰.我国独立董事制度与公司财务管理现状及应对策略[J].财会研究,2003,(2).39
[6]张绍生.我国独立董事制度的功能研究[J].现代管理科学,2002,(5).35



河南省郑州市人大常委会


郑州市企业职工基本养老保险条例

（2008年6月26日郑州市第十二届人民代表大会常务委员会第三十七次会议通过
2008年9月26日河南省第十一届人民代表大会常务委员会第五次会议批准）


第一章 总 则

　　第一条 为保障企业职工退休后的基本生活，完善基本养老保险制度，根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、国务院《社会保险费征缴暂行条例》等有关法律、法规规定，结合本市实际，制定本条例。
　　第二条 本市统筹范围内的用人单位及其职工参加企业职工基本养老保险（以下简称基本养老保险）、缴纳基本养老保险费以及基本养老保险基金管理、基本养老保险待遇支付，适用本条例；国家和省另有规定的，从其规定。
　　本条例所称用人单位，包括城镇各类企业、民办非企业单位、实行企业化管理的事业单位及其他依法应当参加基本养老保险的用人单位。
　　第三条 基本养老保险应当遵循权利与义务相对应以及保障水平与本市经济发展水平和社会承受能力相适应的原则，实行社会统筹与个人账户相结合的基金管理模式。
　　第四条 市、县（市、区）劳动保障行政部门是本行政区域内基本养老保险工作的行政主管部门，其所属的企业职工基本养老保险经办机构（以下简称基本养老保险经办机构）按照规定的权限，具体承办基本养老保险事务。
　　财政、审计、税务、工商行政等有关部门应在各自职责范围内，共同做好基本养老保险工作。
　　第五条 鼓励符合条件的用人单位为职工建立企业年金。

第二章 基本养老保险费征缴

　　第六条 用人单位应当按照有关法律、法规、规章的规定，向当地基本养老保险经办机构申请办理基本养老保险登记，参加基本养老保险。
　　第七条 用人单位应当按规定为其招用的全部职工办理基本养老保险参保手续。用人单位新招用职工的，应当自招用之日起六十日内为其办理基本养老保险参保手续。
　　第八条 用人单位和参保人员应当按照国家和省规定的缴费基数和缴费比例缴纳基本养老保险费，具体缴费数额应当经基本养老保险经办机构核定。
　　职工本人工资低于当地上年度在岗职工月平均工资百分之六十的，按当地上年度在岗职工月平均工资的百分之六十计征基本养老保险费；职工本人工资高于当地上年度在岗职工月平均工资百分之三百的，超过部分不计入征缴基数。国家和省另有规定的，从其规定。
　　第九条 用人单位应当以货币形式全额缴纳基本养老保险费。用人单位缴纳的基本养老保险费在税前列支。
　　职工个人缴纳的基本养老保险费，由其所在用人单位代为扣缴，不计入个人所得税的应纳税所得额。
　　第十条 用人单位和参保人员缴纳的基本养老保险费，按照国家和省规定的比例分别记入统筹基金和个人账户，并按照国家和省规定计算利息。利息收入分别并入统筹基金和个人账户基金。
　　第十一条 基本养老保险费不得减免。
　　用人单位有下列情形之一的，可以向当地劳动保障行政部门申请办理基本养老保险费缓缴手续，核定缓缴期限：
　　（一）人民法院已受理破产申请，进入法定重整期间的；
　　（二）严重亏损、资不抵债，经县级以上人民政府批准实行关停整顿的；
　　（三）生产经营连续三年发生严重亏损，连续六个月以上无力支付职工最低生活费的；
　　（四）全面停工、停业十二个月以上，且无其他经营性收入，或者虽有其他经营性收入但连续六个月以上无力支付职工最低生活费的；
　　（五）因不可抗力造成严重损失，无法正常生产经营的；
　　（六）法律、法规规定的其他情形。
　　基本养老保险费缓缴期限最长不超过六个月。缓缴期内免收滞纳金。法律、法规另有规定的，从其规定。
　　用人单位经批准缓缴基本养老保险费的，应当与基本养老保险经办机构签订缓缴协议，并提供担保。
　　第十二条 用人单位应当每年向本单位职工公布本单位全年基本养老保险费缴纳情况，接受职工监督。
　　第十三条 基本养老保险经办机构应当建立用人单位和参保人员的缴费记录，保证其完整、安全；并定期向社会公布基本养老保险费征收情况，接受社会监督。
　　基本养老保险经办机构应当建立基本养老保险信息查询系统，方便用人单位和参保人员查询缴费情况；每年向参保人员个人发送一次基本养老保险个人账户通知单。
　　第十四条 用人单位违反规定不缴、少缴或迟延缴纳基本养老保险费的，单位或个人有权向劳动保障行政部门投诉或举报。劳动保障行政部门应当自受理投诉、举报之日起六十个工作日内调查处理完毕，并将处理结果书面告知投诉人或举报人。
　　劳动保障行政部门应当向社会公布举报电话，设立举报信箱，指定专人负责接待投诉、举报。
　　第十五条 劳动保障行政部门应当将用人单位缴纳基本养老保险费的情况纳入劳动保障信用等级评价体系。

第三章 基本养老保险基金管理

　　第十六条 基本养老保险基金由基本养老保险经办机构负责管理。基本养老保险基金应当纳入财政专户，实行收支两条线管理。
　　基本养老保险基金由下列各项构成：
　　（一）用人单位缴纳的基本养老保险费；
　　（二）参保人员缴纳的基本养老保险费；
　　（三）依法收取的滞纳金；
　　（四）基本养老保险基金的利息和运营收入；
　　（五）财政补贴；
　　（六）按照国家和省规定并入基本养老保险基金的其他资金。
　　第十七条 基本养老保险基金不足支付时，按照有关规定由财政资金弥补。
　　第十八条 基本养老保险基金应当保证专款专用，全部用于职工养老保险。任何单位和个人不得侵占、截留和挪用，或用于平衡财政预算。
　　社会保险基金监督机构以及财政、审计等部门应当加强对基本养老保险基金收支、运营和管理工作的监督检查。
　　基本养老保险基金的收支、管理和运营情况，应当接受同级人民代表大会常务委员会的监督。
　　第十九条 基本养老保险基金的运营应当保证基金的保值增值，除按照国家和省规定的运营方式和转定期存款外，不得利用基金从事其他任何形式的投资行为。
　　基本养老保险基金运营的所得收益全部并入基本养老保险基金。
　　第二十条 基本养老保险经办机构应当建立健全内部控制制度，规范业务操作规程，完善财务管理制度，保证基本养老保险基金的安全、完整。

第四章 个人账户管理

　　第二十一条 基本养老保险经办机构应当按照有关规定为参保人员建立基本养老保险个人账户。
　　基本养老保险个人账户主要用于记录参保人员基本情况、个人缴费情况及账户结余情况。
　　第二十二条 1994年12月31日前参加基本养老保险并按规定缴纳基本养老保险费的人员，从1995年1月1日起建立其基本养老保险个人账户；1995年1月1日以后缴纳基本养老保险费的人员，从本人缴费当月起建立其基本养老保险个人账户。
　　第二十三条 职工基本养老保险个人账户基金由下列各项构成：
　　（一）职工个人缴费的全部；
　　（二）用人单位缴纳的基本养老保险费按规定划入部分；
　　（三）利息和个人账户基金投资运营部分的收益；
　　（四）其他应当计入的资金。
　　第二十四条 参保人员间断缴纳基本养老保险费期间，其个人账户予以保留，并不间断计息；以后继续缴费的，缴费年限及个人账户储存额累计计算。
　　第二十五条 个人账户基金应当与统筹基金分别管理、分别核算、分别支付。统筹基金不得占用个人账户基金。
　　个人账户基金用于支付基本养老金的个人账户养老金部分。个人账户基金不足支付个人账户养老金时，由统筹基金支付。
　　第二十六条 参保人员死亡后，个人账户基金结存额中个人缴费部分的本息余额，一次性支付给死亡者生前指定的受益人或法定继承人；个人账户基金结存额中的其余部分并入统筹基金。
　　第二十七条 参保人员在本市统筹范围内跨县（市、区）流动的，其个人账户的档案资料应当随之转移，但个人账户基金不转移。
　　参保人员跨统筹范围流动的，个人账户基金的转移按国家和省有关规定执行。
　　参保人员因出国（境）定居或家居农村的参保人员回原籍定居，本人自愿终止基本养老保险关系的，其个人账户基金的个人缴费部分本息结存额一次性支付给本人。个人帐户基金结存额中的其余部分并入统筹基金。

第五章 基本养老保险待遇

　　第二十八条 参保人员按照国家规定办理退休、退职手续后，按照本条例的规定享受基本养老保险待遇。
　　基本养老保险待遇包括基本养老金、丧葬补助费、一次性抚恤金、遗属生活补助费和供养直系亲属丧葬补助费。
　　第二十九条 参保人员达到国家规定的退休、退职条件，且累计缴纳基本养老保险费满十五年（含视同缴费年限，下同）的，从劳动保障行政部门为其办理退休、退职手续次月起，由养老保险经办机构按月发给基本养老金，直到死亡；国家和省另有规定的，从其规定。
　　参保人员的累计缴纳基本养老保险费年限含有视同缴费年限的，其视同缴费年限应当经劳动保障行政部门审核确认。
　　第三十条 基本养老金由基础养老金、个人账户养老金组成。
　　退休、退职人员有视同缴费年限的，其基本养老金由基础养老金、个人账户养老金和过渡性养老金组成。
　　2007年6月30日前在本市统筹范围内参加基本养老保险、2007年1月1日以后退休、退职的人员，其视同缴费年限发生在1994年12月31日以前的，其基本养老金由基础养老金、个人账户养老金、过渡性养老金和过渡性补贴组成。
　　第三十一条 参保人员退休、退职时缴费年限累计不满十五年的，不发给基本养老金，基本养老保险关系终止。其个人账户累积资金一次性支付给本人，缴费年限累计每满一年，另发给一个月生活费，不满一年的按一年计算。生活费标准为本人指数化月平均缴费工资。
　　第三十二条 退休、退职人员基本养老金的具体计发办法，按照国家、省、市有关规定执行。
　　第三十三条 退休、退职人员死亡的，其丧葬补助费、一次性抚恤金、遗属生活补助费和供养直系亲属丧葬补助费，按国家和省规定的标准和办法支付。
　　第三十四条 基本养老保险金实行社会化发放，由基本养老保险经办机构通过银行直接发放给退休、退职人员。
　　基本养老保险经办机构应当保证基本养老保险金和其他基本养老保险待遇按时足额发放，任何单位和个人不得克扣、拖欠。
　　第三十五条 市、县（市、区）人民政府和劳动保障行政部门应当采取措施，做好退休、退职人员的社会化管理服务工作。

第六章 法律责任

　　第三十六条 劳动保障行政部门或基本养老保险经办机构违反本条例规定，有下列行为之一的，由上一级行政机关责令改正；情节严重的，对主管人员和直接责任人员由其所在单位或有管理权限的部门依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
　　（一）拒绝为用人单位和参保人员办理基本养老保险手续的；
　　（二）擅自改变用人单位和参保人员缴费基数或者缴费比例的；
　　（三）延期或者不按照规定支付基本养老保险待遇的；
　　（四）未将基本养老保险基金及其利息和所得收益全部存入基本养老保险基金专户的；
　　（五）侵占、截留、挪用基本养老保险基金的；
　　（六）滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守造成保险基金损失的；
　　（七）违反有关基本养老保险基金运营规定，进行投资运营的；
　　（八）其他违反有关法律、法规和规章的行为。
　　第三十七条 用人单位违反本条例规定，有下列行为之一的，由劳动保障行政部门责令改正，并按照有关法律、法规的规定进行处理：
　　（一）未按规定办理基本养老保险登记的；
　　（二）未按规定申报应缴纳的基本养老保险费数额的；
　　（三）伪造、变造、故意毁灭有关账册、材料，或者不设账册，致使基本养老保险费缴费基数无法确定的。
　　第三十八条 用人单位未按规定缴纳和代扣代缴基本养老保险费的，由劳动保障行政部门责令限期补缴；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起按国家规定的比例加收滞纳金；逾期拒不缴纳基本养老保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门申请人民法院强制征缴。
　　第三十九条 参保人员或其他人员骗取基本养老保险待遇的，由劳动保障行政部门责令退还，并对其处以骗取金额两倍的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第七章 附 则

　　第四十条 本市统筹范围内的国家机关、事业单位、社会团体聘用的非在编人员、城镇个体经济组织从业人员以及灵活就业人员的基本养老保险，参照本条例执行；国家和省另有规定的，从其规定。
　　第四十一条 本条例自2008年11月1日起施行。1993年8月27日郑州市第九届人民代表大会常务委员会第三十四次会议通过，1993年10月22日河南省第八届人民代表大会常务委员会第四次会议批准的《郑州市企业职工养老保险条例》同时废止。